Кешбэк по НДС: в Самарканде массово взыскивают деньги с предприятий. Насколько это законно?

Предприятия общественного питания, туроператоры и гостиницы Самаркандской области начали получать решения (қарор) Самаркандского областного налогового управления о взыскании части ранее выплаченного кешбэка по НДС.

Налоговый орган ссылается на постановления Президента №ПП-39 от 23.01.2024 г. и №ПП-193 от 24.05.2024 г., которыми размер субсидий, льгот и преференций поставлен в зависимость от рейтинга устойчивости субъекта предпринимательства.

По мнению налогового органа, кешбэк, предусмотренный ПКМ №745 от 07.11.2024 г., был перечислен автоматически без учета рейтинговой категории налогоплательщика. Поэтому налоговый орган самостоятельно рассчитывает сумму «излишне полученного» кешбэка и выносит решение о ее взыскании в бюджет по коду 173 «QQS (Moliya vazirligiga qaytarish)».

На основании этого решения районные (городские) налоговые инспекции выставляют предприятиям требование о погашении налоговой задолженности (талабнома), начисляют пеню и взыскивают денежные средства с расчетных счетов в бесспорном порядке посредством инкассовых поручений. У ряда предприятий деньги уже списаны.

Такой порядок взыскания вызывает серьезные вопросы с точки зрения законодательства. Своим мнением по этому поводу по просьбе buxgalter.uz поделилась Наталья ТУРАЛИНОВА, аудитор, руководитель аутсорсинговой компании «Аркад Аудит»:

Решение принято без проведения налогового контроля

Налоговый кодекс предусматривает принятие решений по результатам выездной проверки или налогового аудита .

В рассматриваемых случаях проверка не проводилась, приказ о ее назначении не издавался, акт проверки не составлялся, налогоплательщикам не предоставлялась возможность представить возражения, что нарушает гарантии, предусмотренные статьей 21 НК.

При этом в качестве основания для вынесения решения указано использование автоматизированной информационной системы.

Налоговый кодекс такого основания не предусматривает. 

Кешбэк по НДС – не налог

Статья 17 НК содержит исчерпывающий перечень налогов. Кешбэк, выплачиваемый в соответствии с ПКМ №745, налогом не является, а представляет собой меру государственной поддержки.

Следовательно, он не может образовать налоговую задолженность в понимании статьи 55 НК. 

Инкассо и пеня применены без законных оснований

Согласно статьям 120–121 НК бесспорное взыскание допускается только в отношении налоговой задолженности.

Статья 110 НК предусматривает начисление пени исключительно за несвоевременную уплату налога.

Поскольку кешбэк не относится к налогам, применение инкассового взыскания и начисление пени представляются необоснованными. 

Нарушен порядок возврата бюджетных преференций

Пункт 34 Положения о порядке мониторинга предоставления субсидий, льгот и преференций субъектам предпринимательства, оценки их эффективности, а также взыскания субсидий, полученных необоснованно или использованных не по целевому назначению  предусматривает иной порядок возврата необоснованно предоставленных субсидий.

Получателю должно быть предоставлено не менее 10 рабочих дней для добровольного возврата средств. При отказе спор подлежит разрешению в судебном порядке.

Бесспорное взыскание денежных средств и начисление пени данным Положением не предусмотрены.

Более того, пункт 37 указанного Положения устанавливает, что ответственность за необоснованное предоставление субсидии несут должностные лица органа, предоставившего такую меру поддержки. 

Переплата возникла не по вине налогоплательщиков

Обращения на получение кешбэка формировались автоматически через информационную систему.

Форма обращения не предусматривала указания рейтинговой категории, а сумма кешбэка рассчитывалась и перечислялась системой автоматически.

Таким образом, налогоплательщики не участвовали ни в определении размера выплаты, ни в ее расчете. 

Что делать

Решение налогового органа является актом ненормативного характера. А инкассовое списание, требование о погашении налоговой задолженности и начисление пени представляют собой действия должностных лиц. И акты, и действия могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган или в суд в порядке статей 230–231 НК.

Статья 163 НК предусматривает правила исполнения решений налоговых органов при обжаловании, однако она распространяется на решения, принятые по результатам налоговых проверок. Рассматриваемое решение принято без проведения проверки, что само по себе является нарушением.

Поэтому при обжаловании в вышестоящий орган необходимо отдельно заявить требование о приостановлении исполнения решения.

При обращении в административный суд налогоплательщик вправе заявить ходатайство о применении мер предварительной защиты в виде приостановления действия оспариваемого акта .

Статья 21 НК предоставляет налогоплательщику право не исполнять требования должностных лиц налоговых органов, если такие требования не соответствуют законодательству.

Шаблон жалобы (рус)

Шаблон жалобы (узб)