Основные признаки ведения предпринимательской деятельности представительством

Основные признаки ведения предпринимательской деятельности (постоянного учреждения) представительствами иностранных юридических лиц:

• осуществление представительством управления либо контроля, наблюдения за осуществлением работ или услуг, связанных с деятельностью иностранного юридического лица на территории Узбекистана. Примером может быть организационное, управленческое либо иное сопровождение представительством деятельности строительного, монтажного либо сборочного проекта иностранного юридического лица, осуществляемого без постановки на учет в налоговых органах либо через постоянное учреждение (строительный объект, геологоразведка, реконструкция, монтаж, наладка, профилактическое либо ремонтное обслуживание оборудования, недвижимости, транспортных средств и т.д.);

• осуществление представительством фактической координации либо контроля за деятельностью созданных дочерних предприятий иностранного юридического лица. Следует иметь ввиду, что сказанное распространяется не только на деятельность в пользу головного офиса, но также и на деятельность в пользу других компаний, связанных (аффилированных) с головным офисом и входящих в один холдинг либо группу компаний;

• глава представительства по основной доверенности либо положением о представительстве, либо решением головного офиса наделен правом подписывать либо фактически подписывает от имени иностранного юридического лица договоры либо документы об исполнении работ (услуг): акты о выполнении, отчеты, заключения и т.д.;

• наличие должностей, свидетельствующих об осуществлении представительством предпринимательской деятельности (к примеру, торговый консультант, менеджер по продажам, торговый представитель, инженер-наладчик, логист, эксперт и т.д.), а также наличие в штате либо привлеченных по гражданско-правовым договорам иностранных или местных сотрудников, осуществляющих деятельность в пользу иностранных фирм (или представительств), не являющихся головным офисом данного представительства;

• наличие в решениях головного офиса, положении о представительстве либо в доверенности на главу представительства либо в иных доверенностях, выдаваемых в рамках передоверия, условий (полномочий, указаний, обязанностей и т.д.), указывающих на признаки осуществления представительством предпринимательской деятельности;

• целесообразно внимательно относится к подготовке годового отчета о деятельности представительства, так как при его формировании возможно фиксирование и предоставление информации, свидетельствующей о наличии признаков предпринимательской деятельности;

• аккредитация представительства иностранным юридическим лицом, для которого маркетинговая, рекламная либо информационная деятельность в соответствии с учредительными документами нерезидента является основной;

• наличие у представительства расходов, не связанных с его содержанием, в том числе затраты на производственную деятельность, строительство, специфичные услуги и работы, инвестиционные проекты, логистику, таможенные платежи за импорт товаров, осуществляемый не для нужд представительства, и т.д.;

• наличие фактов поступления денежных средств и иного имущества от третьих лиц, в том числе, но не ограничиваясь:

1) предоставление процентных или беспроцентных займов. Соответственно, получение процентов по выданным займам;
2) систематическая реализация имущества с получением дохода;
3) получение якобы безвозмездной финансовой помощи (при наличии дополнительных фактов и свидетельств о возмездном характере операции);
4) участие в расчетах головного офиса иностранного юридического лица (получение денежных средств от контрагентов иностранных компаний без соответствующих документов (решения суда, решения головного офиса и т.д.)).

• наличие в учете либо фактически имущества (недвижимости, оборудования, инструментов, приборов, товаров и т.п. (в собственности либо в пользовании), указывающих на факты осуществления либо участия в предпринимательской деятельности. К примеру, представительство приобретает запчасти, комплектующие, приборы, датчики, строительные материалы, ГСМ и т.д. для передачи их на строящийся иностранной компанией объект или для монтажа либо ремонта оборудования, транспортных средств;

• отдельно целесообразно рассматривать операции и их оформление на предмет свидетельств и признаков при прямом или косвенном участии представительства в инвестиционной деятельности иностранной компании и получении доходов от инвестиций (проценты, дивиденды, реализация акций (долей), недвижимости в случае, если доходы напрямую поступают в распоряжение представительства, а также при поступлении иных средств, принадлежащих головному офису (имущество при ликвидации юридических лиц, штрафы и пени за не исполнение договоров), в том числе в не денежной форме;

• аналогично, получение представительством, причитающихся головному офису роялти за использование объектов интеллектуальной собственности (платежи за использование торговых марок, ноу- хау, программных продуктов и др.) или лицензионных вознаграждений отвечает признакам участия в предпринимательской деятельности;

• представительство оплачивает транспортные расходы, гостиничные услуги, расходы на переводчиков, на оплату медицинских и страховых услуг, командировочные и представительские расходы, налоги и обязательные отчисления и др. за физических лиц-сотрудников головного офиса или, тем более, третьих иностранных компаний (субподрядчиков, исполнителей), которые непосредственно будут принимать участие или участвуют в исполнении услуг (работ) на проектах в Узбекистане (строительство, модернизация и реконструкция, монтаж, наладка, обучение, ремонт, обслуживание, геологоразведка, добыча и т.д.).

• в случае если иностранная компания осуществляет реализацию товаров с собственных или арендованных (в т.ч. таможенных) складов на территории Узбекистана и, представительство участвует в данной деятельности. К примеру, оплачивает различные услуги (аренда складов, оплата брокерам, платежи биржам, сертификация, транспортировка грузов или лиц- не сотрудников представительства, ответственное хранение, договоры комиссии (поручения) и т.д.). Следует отметить, что осуществление подобных платежей также имеют свойство самостоятельных признаков предпринимательской деятельности.

• осуществление платежей в пользу третьих лиц либо участие в соглашениях об уступке права требования или долга. К примеру, если представительство в порядке ст.313 ГК получает от какого-либо третьего лица право требования дебиторской задолженности. Целесообразно квалифицированно проанализировать данную сделку, так как она может иметь характер возмездной или притворной;

• наличие документов (деловой переписки, контрактов, инвойсов, счетов-фактур, актов выполненных услуг (работ), таможенных документов и т.д.), свидетельствующих об осуществлении представительством предпринимательской деятельности либо вовлечения в нее;

• наличие необоснованно большого количества для представительства специализированного оборудования, приборов, транспортных средств, оргтехники, когда имеются дополнительные свидетельства использования их в исполнении работ (услуг), реализации продукции (товаров);

• нецелевое распоряжение либо владение собственным (от головного офиса) либо арендованным имуществом (недвижимость, транспорт, оборудование, оргтехника и т.д.). Примерами могут служить передача имущества в аренду либо безвозмездное пользование третьим лицам;

• наделение главы представительства функциями и задачами фактического управления над деятельностью третьих юридических лиц, в том числе дочерних или зависимых предприятий иностранного юридического лица, координации торговых либо иных операций на территории Узбекистана

• либо за его пределами по региону. Особенно важно обращать внимание при совмещении должности в представительстве и дочернем (зависимом) предприятии;

• наделение главы представительства либо сотрудников функцией управления (наблюдения, контроля, мониторинга) за монтажом (пуско-наладкой) оборудования при импорте, обучения персонала или их непосредственное участие в указанных процессах;

• наделение главы представительства либо сотрудников функциями и задачами управления (контроля, наблюдения) за исполнением лицензионных соглашений (генеральных соглашений об управленческих услугах, фрайчайзинговых договоров и др.), заключенных между дочерним или совместным предприятием, зарегистрированным на территории Узбекистана, и головным офисом представительства, на предмет использования резидентами Республики Узбекистан бренда и соблюдения технологий производства, стандартов, разработанных нерезидентом, и т.д.;

• заключение с юридическими или физическими лицами сделок (договоров) на поставку продукции (товаров), работ, услуг, в которых усматриваются признаки осуществления предпринимательской деятельности;

• осуществление главой представительства либо сотрудниками защиты прав и представление интересов иных иностранных юридических лиц, кроме головного офиса;

• осуществление главой представительства либо сотрудниками деятельности по исполнению сделок в различной форме. К примеру, представительство осуществляет распечатывание, брошюровку, удостоверение и оформление отчетов о выполнении услуг и работ, проектов, ТЭО, каких-либо заключений и актов экспертиз (ценовые, предотгрузочная инспекция и др.);

• осуществление представительством деятельности через региональные офисы (постоянные базы) – при наличии дополнительных документальных либо иных признаков, указывающих на фактическую реализацию ими товаров (работ, услуг);

• использование недвижимости (помещений, складов или иных объектов недвижимости для целей хранения либо демонстрации продукции (товаров) третьих лиц (не головного офиса) резидентов и нерезидентов). Также в случае, если представительство осуществляет либо фактически участвует в дистрибъюции и распространении продукции или товаров (оборудования, потребительских товаров и т.д.) третьих лиц;

• осуществление представительством функций постоянного места деятельности нерезидентов – третьих лиц (не головного офиса) для целей закупки ими на территории Узбекистана товаров (работ, услуг);

• риски значительно повышаются, если представительство иностранного юридического лица располагается по одному адресу с дочерним либо зависимым предприятием (СП) той же иностранной компании. Во многих случаях имеются факты взаимоотношений (аренда, совместное использование, распорядительная, финансовая или иная документация и иные доказательства, одни и те же сотрудники, общие складские и/ или административные помещения и т.д.), когда деятельность представительства фактически и формально не отделена от функционирования предприятия;

• в случае если иностранная компания владеет офисной либо производственной недвижимостью в Узбекистане и осуществляет активную деятельность по предоставлению помещений в аренду (пользование). В случаях, когда офис представительства данной компании также находится в указанных зданиях и/или оно несет какие-либо расходы по содержанию и эксплуатации, то необходимо изучить ситуацию на предмет наличия предпринимательской деятельности (постоянного учреждения согласно ст. 36 НК).

• особо следует отметить, что деятельность некоторых официально аккредитованных в МВЭСиТ РУз либо фактически имеющихся, но не аккредитованных на территории Узбекистана представительств иностранных компаний (в том числе имеющиеся офисы, арендующие помещения от имени иностранных компаний), может иметь указанные в настоящем исследовании признаки предпринимательской в силу отраслевой специфики работ, услуг, когда их функционирование сложно отделить от исполнения услуг (работ). Примерами таких видов деятельности может быть деятельность представительств в сфере туризма, транспортно-экспедиторских, образовательных, рекламных, юридических (адвокатских), информационных, консалтинговых услуг, инжиниринговых, проектных работ, информационных технологий (реализация программ для ЭВМ), управление инвестициями (долями, акциями, недвижимостью, счетами в коммерческих банках и на счетах в РКП бирж и др.), в том числе по доверенности физическими лицами.

• иные признаки в соответствии со статьей 36 НК.

Таким образом важно определить и исследовать степень риска по каждому из вышеуказанных признаков или их совокупности. Так например, совмещение должности главы представительства с должностью руководителя юридического лица иностранной компании (дочернего предприятия, совместного предприятия) при наличии хотя бы одного из вышеперечисленных признаков существенно повышает риски определения в деятельности представительства признаков предпринимательской деятельности (постоянного учреждения).

В целях снижения рисков рекомендуется использовать квалифицированные консультации либо провести соответствующую диагностику (специальный аудит) рисков с привлечением профессиональных аудиторских или адвокатских организаций, имеющих практический опыт в данной сфере.